Взаимодействие Lex Mercatoria и отечественной правовой системы. Илья Никифоров. июнь 2014

1. Илья Никифоров
Управляющий партнер Адвокатского бюро
«Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»
Взаимодействие Lex Mercatoria
и отечественной правовой
системы
11.10.16

2. СодержаниеСодержание
Принципы УНИДРУА, как ориентир для концепции
реформирования гражданского законодательства
Прямое применение Принципов международных коммерческих
договоров (Принципов УНИДРУА), Принципов европейского
договорного права, Draft Common Frame of Reference российскими
судами
Предписания (Guidelines - руководящие принципы) или правила?
Типовые документы Международной ассоциации юристов
(International Bar Association)
Частные кодификации, как источник права
Использование инструментов Crowdsourcing для дальнейшего
развития Lex Mercatoria
11.10.16 Взаимодействие Lex Mercatoria и
отечественной правовой системы
2

3. ООО «Северный путь» vs ГГХ «Ленгаз»ООО «Северный путь» vs ГГХ «Ленгаз»
11.10.16 Взаимодействие Lex Mercatoria и
отечественной правовой системы
3
[[……] ссылка ООО «Северный путь» на принцип свободы договора в] ссылка ООО «Северный путь» на принцип свободы договора в
обоснование размера заявленных к взысканию убытков отклоняется пообоснование размера заявленных к взысканию убытков отклоняется по
правилам ч. 4 ст. 13 АПК РФ:правилам ч. 4 ст. 13 АПК РФ: пункт 1 статьи 7.4.3 Принциповпункт 1 статьи 7.4.3 Принципов
международных коммерческих договоров УНИДРУАмеждународных коммерческих договоров УНИДРУА
устанавливает, что компенсации подлежит только ущерб (терминустанавливает, что компенсации подлежит только ущерб (термин
применен к убыткам по определению российского законодательства),применен к убыткам по определению российского законодательства),
включая будущий ущерб, который установлен с разумной степеньювключая будущий ущерб, который установлен с разумной степенью
достоверности.достоверности.
Постановление по Делу № А56-25065/2004 от 12.10.2005
по иску ООО «Северный Путь» к Городскому газовому хозяйству «Ленгаз»
Апелляционный суд СПб и ЛО
№ А56-25065/2004 от 12.10.2005

4. 11.10.16 Взаимодействие Lex Mercatoria и
отечественной правовой системы
4
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
o передаче дела в Президиум
Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации
№ ВАС-17984/13
Москва 17 января
2014 г.
Принято различать обязанность стороны обязательства достичь определенного
результата и обязанность стороны обязательства приложить максимальные усилия:
в той мере, в какой обязательство стороны
включает в себя обязанность достичь определенного результата, эта сторона
обязана достичь этого результата. В той мере, в какой обязательство стороны
включает в себя обязанность максимальных усилий при выполнении каких-либо
действий, эта сторона обязана проявить усилия, которые проявило бы такое же
разумное лицо в таких же обстоятельствах.
(например, статья 5.1.4 Принципов международных коммерческих договоров
УНИДРУА 2010; статья IV.C.-2:106 Модельных правил европейского частного
права)
ВЫСШИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

5. Предписания (Guidelines - руководящие принципы)Предписания (Guidelines - руководящие принципы)
или правила? Типовые документы Международнойили правила? Типовые документы Международной
ассоциации юристов (International Bar Association)ассоциации юристов (International Bar Association)
 2013 IBA Guidelines on Party Representation
- are inspired by the principle that party representatives should act with integrity and honesty and should
not engage in activities designed to produce unnecessary delay or expense, including tactics aimed at
obstructing the arbitration proceedings.
 2010 IBA Guidelines for Drafting International Arbitration Clauses
- are designed to help achieve effective arbitration clauses which unambiguously embody the parties’
wishes; they reflect the best current international practices and provide both a framework and detailed
provisions for drafters of international arbitration clauses.
 2010 IBA Rules on the Taking of Evidence in International Arbitration
- provide an efficient, economical and fair process for the taking of evidence in international arbitrations,
particularly those between parties from different legal traditions; the taking of evidence shall be
conducted on the principles that each party shall act in good faith and be entitled to know, reasonably
in advance of any evidentiary hearing or any fact or merits determination, the evidence on which the
other parties rely.
 2004 IBA Guidelines on Conflicts of Interest in International Arbitration
- provide specific guidance to arbitrators, parties, institutions and courts as to what situations do or do not
constitute conflicts of interest or should be disclosed.
11.10.16 Взаимодействие Lex Mercatoria и
отечественной правовой системы
5

6. IBA GuidelinesIBA Guidelines
 2013 IBA Guidelines on Party Representation
- are inspired by the principle that party representatives should act with integrity and honesty and
should not engage in activities designed to produce unnecessary delay or expense, including
tactics aimed at obstructing the arbitration proceedings.
 2010 IBA Guidelines for Drafting International Arbitration Clauses
- are designed to help achieve effective arbitration clauses which unambiguously embody the parties’
wishes; they reflect the best current international practices and provide both a framework and
detailed provisions for drafters of international arbitration clauses.
 2010 IBA Rules on the Taking of Evidence in International Arbitration
- provide an efficient, economical and fair process for the taking of evidence in international
arbitrations, particularly those between parties from different legal traditions; the taking of
evidence shall be conducted on the principles that each party shall act in good faith and be entitled
to know, reasonably in advance of any evidentiary hearing or any fact or merits determination, the
evidence on which the other parties rely.
 2004 IBA Guidelines on Conflicts of Interest in International Arbitration
- provide specific guidance to arbitrators, parties, institutions and courts as to what situations do or do
not constitute conflicts of interest or should be disclosed.
11.10.16
6
Взаимодействие Lex Mercatoria и
отечественной правовой системы

7. 2004 IBA Guidelines on Conflicts of Interest in2004 IBA Guidelines on Conflicts of Interest in
International ArbitrationInternational Arbitration
Information Letter No. 156 of the Presidium of the Supreme Commercial Court of the
Russian Federation, 02/26/2013
The Supreme Arbitrazh Court of the Russian Federation (SAC), Russia’s ultimate body for resolution of
commercial disputes, published its Review of practice of arbitrazh courts on application of public policy clause in
court cases
Breach of principle of independence and impartiality of arbitrators violates public policy.
Recognition and enforcement of an arbitral award that was rendered in breach of the principle that
arbitrators should be independent and impartial (e.g. by an arbitrator who also served as an officer of
a parent company of one of the parties), may be considered as violation of public policy and thus
refused.
In the cited case, an arbitrator was challenged on the basis that this arbitrator was general counsel of
claimant’s parent company. The challenge was rejected. At enforcement stage the issue was
successfully pleaded by defendant in Russian courts as a bar to enforcement of the award. Supreme
Court cites with approval the argument that circumstances at hand fall under Red List relationship in
IBA Guidelines on Conflict of Interest. The Practice Review endorses the refusal to enforce the award and
emphasizes that the independence and impartiality of an arbitrator are fundamental rules of Russian
public policy.
While the Supreme Court does not spell out the precise effect to be given to the IBA Guidelines it does
refer to them highlighting their possible relevance in assessing an arbitrator’s impartiality
11.10.16
7
Взаимодействие Lex Mercatoria и
отечественной правовой системы

8. Материальное правоМатериальное право
Статья 17. Применимые правовые нормы
1. Стороны свободны в достижении договоренности относительно права,
которое должно применяться составом арбитража к существу спора. При
отсутствии такой договоренности состав арбитража применяет
которые он сочтет подходящими.
Арбитражный регламент МТП
Статья 28. Нормы, применимые к существу спораСтатья 28. Нормы, применимые к существу спора
1. Третейский суд разрешает спор в соответствии с такими
которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. Любое
указание на право или систему права какого-либо государства должно
толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого
государства, а не к его коллизионным нормам.
Закон РФ от 07.07.1993 N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже"
11.10.16 Взаимодействие Lex Mercatoria и
отечественной правовой системы
8

9. Functions of Model Rules/GuidesFunctions of Model Rules/Guides
Functions of Model Rules/Guides
 Practical help: “ready-to-use”
 Resolve an impasse – ready solutions based on balanced
approach
 Breaking the language barrier
 Predictability
 Evidence of standard decisions («… we’ll proceed in a usual
order»)
11.10.16
9
Взаимодействие Lex Mercatoria и
отечественной правовой системы

10. 11.10.16 Взаимодействие Lex Mercatoria и
отечественной правовой системы
10
Использование инструментов Crowdsourcing дляИспользование инструментов Crowdsourcing для
дальнейшего развития Lex Mercatoriaдальнейшего развития Lex Mercatoria

11. Использование инструментов Crowdsourcing дляИспользование инструментов Crowdsourcing для
дальнейшего развития Lex Mercatoriaдальнейшего развития Lex Mercatoria
11.10.16
11
Взаимодействие Lex Mercatoria и отечественной
правовой системы

12. 11.10.16
Взаимодействие Lex Mercatoria и отечественной
правовой системы
12
Илья Никифоров обладает значительным опытом в области международных споров, недвижимости и
строительства, интеллектуальной собственности и девелоперских проектов. Признан одним из ведущих российских
специалистов в области разрешения споров.
Будучи активным членом профессионального сообщества, Илья Никифоров избирался в правление Арбитражного
комитета Международной ассоциации юристов (IBA) и Евразийского комитета Американской ассоциации юристов
(ABA). В 2013 году он был избран Советником Европейского совета пользователей Лондонского международного
арбитражного суда (LCIA).
Илья Никифоров хорошо известен в международном арбитражном сообществе как опытный и искушенный юрист-
практик. Внесен в списки арбитров такими организациями, как ICDR, ВОИС, Венский центр международного
арбитража и Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты, а также национальными институтами в России
и Восточной Европе. Выступает как поверенный в высших национальных судах, ведет дела в арбитраже
Международной торговой палаты (ICC), институтах Лондона (LCIA) и Стокгольма (SCC), а также по регламенту
МКАС при ТПП РФ.
Будучи дипломированным специалистом в области информатики, Илья Никифоров также курирует практику
интеллектуальной собственности и информационных технологий.
Экспертные заключения Ильи Никифорова по российскому праву представлялись в судах США, Великобритании,
Германии, Нидерландов и Франции. С 1997 г. преподает на кафедре гражданского права юридического факультета
Санкт-Петербургского государственного университета. Является соавтором комментария к Гражданскому Кодексу
РФ (1,2 и 4 главы) и множества других работ по российскому частному праву.
Илья Никифоров возглавляет практику Международных арбитражных и судебных
споров, “по праву заслуживающую свою завидную (выдающуюся) репутацию”.
“Хорошо известный эксперт в области международного арбитража. Заслуживает столь
высокой оценки благодаря его знатному опыту и великолепному владению доктриной”
The European Legal 500
Chambers Europe 2012
Илья Никифоров
Управляющий партнер
«Егоров, Пугинский
Афанасьев & партнеры»
T: 7 (812) 4499630
Ф:7 (812) 322 96 82
e: ilya.nikiforov@epam.ru

13. Благодарю за внимание!Благодарю за внимание!
Илья НикифоровИлья Никифоров
Управляющий партнер Адвокатского бюро
«Егоров, Пугинский, Афанасьев & партнеры»
11.10.16
Взаимодействие Lex Mercatoria и отечественной
правовой системы
13