1. 3er Seminario del Ciclo sobre
Derecho penal económico y empresarial
Teodoro Wigodski
Octubre 2011
1

2.  La sociedad anónima contemporánea
 Entidad legal que se originó como una institución del
gobierno, con funciones públicas específicas
 Hoy es institución comercial con la mayoría de los
derechos legales de una persona.
2

3.  El carácter de «persona», fue resultado de un caso en 1886 en la
Corte Suprema de los Estados Unidos.
 La CS bajo la presidencia de Morrison R. Waite, consideró a las
empresas como «personas» con los mismos derechos que los
seres humanos, basado en la Decimocuarta Enmienda a la
Constitución de los Estados Unidos.
▪ Es una de las enmiendas posteriores a la Guerra Civil, e
incluye, entre otras, la Cláusula del Debido Proceso y la
Cláusula de Protección Igualitaria
 La enmienda provee una amplia definición de ciudadanía
nacional, que anula la decisión que había excluido a los
esclavos y sus descendientes, de poseer derechos
constitucionales.
3

4.  Si se cumplen los siguientes supuestos/requisitos1.
 No hay barreras a la entrada de nuevas empresas y el salir
no implica un costo.
 Existe información perfecta sobre precios, bienes e
insumos.
 Producto homogéneo. Los bienes son sustitutos perfectos.
 No hay externalidades.
 Contratos se cumplen porque hay un aparato jurídico
eficiente.
1 Optimización. Buscar mínimos y máximos, requiere de funciones continuas y derivables
4

5.  Las fuentes de ineficiencia encontradas en la cotidiana
operación de los mercados, no se deben a la naturaleza
misma del Sistema sino a algún tipo de falla de mercado.
 Competencia imperfecta: monopolios, oligopolios, abusiva
concentración de mercado o posición dominante
 Asimetría de información
 Externalidades: positivas y negativas
 Bienes públicos
5

6.  Principal objetivo de la Administración de Empresas
 Maximizar utilidades para los accionistas1
 Política de Incentivos tradicional
 Alinear los intereses de accionistas1 con los de los
ejecutivos2
1 ¿Qué accionistas conservan sus acciones en el largo plazo?
2 Corto plazo o ¿alcanzo a mostrar en el largo plazo? 6

7.  Evolución: Toda la vida laboral en una empresa
 Ceremonia de entrega del “reloj de oro”
 Rotación laboral promedio tendiente a 4 años
 Empresa no asegura empleo a lo mas: empleabilidad
▪ Dinámica competitiva
▪ Cambio de controlador
 El ejecutivo “exitoso” es buscado, seducido y
recompensado por cambiar de empleador
▪ Head Hunters
7

8.  Distorsiones de Mercado
+
 Incentivos de corto plazo
+
 Frecuente cambio laboral
8

9.  Distorsiones de Mercado
+
 Incentivos de corto plazo
+
 Cambio laboral
 Induce a tomar mayores riesgos
 Qué efectos se observan ?
Frecuentes crisis financieras
Nuevas Leyes
9

10. Dates Recession Laws Enacted
Aug 1929 – Mar 1933 Great Depression Securities Act of 1933
Glass-Steagall Act of 1933
Securities Exchange Act of
1934
May 1937 – June 1938 Recession of 1937 Trust Indenture Act of 1939
Investment Company Act of
1940
Investment Advisers Act of
1940
Feb 1945 – Oct 1945 Recession of 1945 -
Nov 1948 – Oct 1949 Recession of 1949 -
July 1953 – May 1954 Recession of 1953 -
Aug 1957 – Apr 1958 Recession of 1958 -
Apr 1960 – Feb 1961 Recession of 1960–61 -
Dec 1969 – Nov 1970 Recession of 1969–70 -
Nov 1973 – Mar 1975 Recession 1973–75 -
Jan 1980 – July 1980 Recession 1980 Depository Institutions
Deregulation and Monetary
Control Act of 1980
July 1981 – Nov 1982 Early 1980s Recession Garn–St. Germain Depository
Institutions Act of 1982
July 1990 – Mar 1991 Early 1990s Recession -
March 2001– Nov 2001 Early 2000s Recession Sarbanes-Oxley Act of 2002
Dec 2007 – June 2009 Late 2000s Recession Dodd–Frank Wall Street
Reform and Consumer
Protection Act of 2010
Source: National Bureau of Economic Research
1982: Ley Bancos
1998: Chispas: Ley OPAS
2009: FNE: Modificación DL 211: Apreciación de la prueba
2011: Demanda de Clase.: recargada 10

11.  Existencia de una Ley es condición necesaria
pero no suficiente! para evitar delitos
 Enforcement  Hacer cumplir la Ley
▪ Fiscales con recursos de apoyo y
apropiadamente remunerados
▪ Control interno
11

12.  Autorregulación?
 Fiscalización?
12

13. Qué hemos aprendido?
15 Septiembre
2008
13

14. Tres años después!
La entidad reconoce que un
trader causo pérdidas por 2.300
millones de dólares
La bolsa castigó la acción el UBS
el 15 Septiembre 2011
(-10,8%),
Facebook: "Necesito un milagro”.
Apostó todo a una fuerte apreciación del franco suizo frente al euro, que no se
produjo, ya que el Banco Central puso límite a la apreciación de su moneda.
"Es increíble que esto aún sea posible“.
"Ellos obviamente tienen un problema con la administración de riesgo",
14

15. En Chile: Control Interno y Externo ?
15

16.  Persona inteligente no necesariamente
 cumple la Ley o
 actúa de manera ética (+ que la Ley)
16

17.  Error (posibilidad de la naturaleza humana)
▪ Piensa (si es que lo piensa1) que puede arreglarlo
 Principio de Hanlon: «Nunca le atribuyas a la
maldad lo que puede ser explicado por la
estupidez2»
1 Arrogancia, psicópata
2 Torpeza notable en comprender las cosas
17

18. Y qué hace?
 Más de lo mismo y aumenta el daño:
▪ casos conocidos
▪Y otros no conocidos que podrían estar
 por conocerse (o ocultarse)
 se neutralizaron, aumentando el riesgo de
la apuesta!
18

19.  Multas/Penalidades = Beneficio ilegal?
19

20.  Multas/Penalidades = Beneficio ilegal?
 Multas/Penalidades mayor a
Beneficio ilegal x
Probabilidad de ser detectado x
Probabilidad de ser sentenciado
Ejemplo:
Bi US$1millón; Pd 10%; Ps 50% 
Multa debe ser superior a: US$20 millones 1millón/(0,1*0,5)
Corte Suprema: NO
20

21. 21

22. “Autorregulación Fiscalizada” (Super2Intendencia)
 Matriz de Riesgo
 Medidas Preventivas
 Programa de Cumplimiento
 Responsabilidad del mando
▪ Personas naturales con facultades de dirección al interior de
la empresa,
▪ Subordinado de ella o
▪ Funcionario que tenga facultades de administración y
supervisión
22

23. “Autorregulación Fiscalizada” (Super2Intendencia)
+
Multas altas respecto del beneficio ilegal
23

24. “Autorregulación Fiscalizada” (Super2Intendencia)
+
Multas altas respecto del beneficio ilegal
 Monetarias
+
 No Monetarias (Derecho Penal ?)
Arthur Andersen’s Fall from Grace is a Sad Tale of Greed and Miscues
WALL STREET JOURNAL, June 7, 2002, at A1
Caso Enron: Arthur Andersen despide a 85.000 empleados a nivel mundial.
Castigar inocentes “Collateral Consequence”
24

25. a) Disolución de la persona jurídica o cancelación de la
personalidad jurídica.
b) Prohibición temporal o perpetua de celebrar actos y
contratos con organismos del Estado.
c) Pérdida parcial o total de los beneficios fiscales o
prohibición absoluta de recepción de los mismos por un
tiempo determinado.
d) Multa a beneficio fiscal. Hasta 20.000 UTM
e) Penas accesorias: publicación de un extracto de la
sentencia en el Diario Oficial o en uno de circulación
nacional, otras multas.
25

26. “Autorregulación Fiscalizada” (Super2Intendencia)
+
Multas altas respecto del beneficio ilegal
 Monetarias
+
 No Monetarias (Derecho Penal ?)
+
 Ley de Quiebras actualizada (por fraude,
siempre habrán manzanas podridas)
26

27.  Posibles futuros alcances
 Calidad construcción (Terremoto 2/2010)
 Seguridad laboral (Minera San José 8/2010)
* Exigencia de Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico OCDE
27

28. En resumen …..
http://www.teodorowigodski.cl/presentaciones/
28