140922電子商務常見智慧財產權問題
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這是應Yahoo奇摩邀請為電商的供應商、開店的店家進行智慧財產權相關教育訓練，也值得從事電子商務的廠商參考。
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140922電子商務常見智慧財產權問題
- 1. 電子商務常見智慧財產權問題 益思科技法律事務所 賴文智律師 @Yahoo!奇摩供應商及店家教育訓練
- 2. 智慧財產權的分類 • 促進文化發展—著作權法 – 著作權法第一條：「為保障著作人著作權益，調和社 會公益，促進國家文化發展，特制定本法。」 • 鼓勵技術創新—專利法、積體電路電路布局保護 法、植物品種及種苗法 – 專利法第一條：「為鼓勵、保護、利用發明與創作， 以促進產業發展，特制定本法。」 – 植物品種及種苗法第一條：「為保護植物品種之權利 ，促進品種改良，並實施種苗管理，以增進農民利益 及促進農業發展，特制定本法。」
- 3. 智慧財產權的分類 • 保障正當競爭秩序—商標法、營業秘密法、公平 交易法(不正競爭) – 商標法第一條：「為保障商標權及消費者利益，維護 市場公平競爭，促進工商企業正常發展，特制定本 法。」 – 公平法第一條：「為維護交易秩序與消費者利益，確 保公平競爭，促進經濟之安定與繁榮，特制定本 法。」 – 營業秘密法第一條：「為保障營業秘密，維護產業倫 理與競爭秩序，調和社會公共利益，特制定本法。」 • 原住民族傳統智慧創作保護條例即將正式 接受登記
- 4. 著作權保護 • 著作保護要件 –須屬於文學、科學、藝術等學術範圍的創作 –具有原創性(originality) 或創作性 (creativeness) –須非法律所規定不保護之客體(著作權法第9 條) –僅保護具體表達，不保護抽象思想、概念等 • 著作種類 –語文、音樂著作、戲劇、舞蹈著作、美術著作 、攝影著作、圖形著作、視聽著作、錄音著作 、建築著作、電腦程式著作、表演。 –編輯、改作（衍生）著作
- 5. 著作權保護 • 著作權包含著作人格權及著作財產權 –著作人格權 • 公開發表權、姓名表示權、禁止他人損害名譽權 –著作財產權 • 重製權、公開口述權、公開播送權、公開上映權、公 開演出權、公開傳輸權、公開展示權、改作權、出租 權、讓與權 –版權：早期中國引進著作權的概念時，由 Copyright翻譯過來，因此，稱為「版權」，其 後因受德、日影響，強調著作人的保護，因此 ，稱為著作權。
- 6. 商標權保護 • 商標 • 團體商標 – 例如：阿里山茶的團體商標，只要是阿里山製茶協會會 員的茶葉產品，均可使用 • 團體標章 – 例如：獅子會、扶輪社社員，可使用其團體標章表彰其 會員身分 • 證明標章 – 商標法第80條：「Ⅰ證明標章，指證明標章權人用以證 明他人商品或服務之特定品質、精密度、原料、製造方 法、產地或其他事項，並藉以與未經證明之商品或服務 相區別之標識。Ⅱ前項用以證明產地者，該地理區域之商 品或服務應具有特定品質、聲譽或其他特性，證明標章 之申請人得以含有該地理名稱或足以指示該地理區域之 標識申請註冊為產地證明標章。」
- 7. 商標權保護 • 商標權保護的範圍 –商標註冊指定的類別 • 商標權保護的範圍，是該商標註冊時所指定之類別， 欲跨類別保護時，應於註冊時申請註冊於不同的類別 –相同或近似之商標 • 商標在防止混淆誤認，以維護市場交易秩序，故若以 「近似」商標作商標使用，亦屬商標權保護範圍所及 –同一或類似之商品或服務 • 商標權保護範圍可能擴及至所定類別以外之商品或服 務，但與其指定之商品或服務「類似」者 –商標淡化或減損（dilution）
- 8. 專利權保護 • 發明專利：指利用自然法則之技術思想之創作。 – 可能為物、方法或用途發明 – 方法發明保護的範圍及於利用該方法所製作出來的產 品 • 新型專利：指利用自然法則之技術思想，對物品 之形狀、構造或組合之創作。 – 一定是物品，須有形狀、構造、功能等方面的改良， 不能單純是外觀的美感變化，亦稱小發明 • 設計專利：指對物品之全部或部分之形狀、花紋 、色彩或其結合，透過視覺訴求之創作。包括應 用於物品之電腦圖像及圖形化使用者介面。 – 保護的並非功能，而是可視的外觀
- 9. 網路交易特性與智慧財產權 • 凡走過必留下痕跡，網路交易較實體交易 更須重視智慧財產權問題 • 網路商品交易常見的智慧財產權問題 –仿冒品（侵害專利權、商標權、著作權） –真品平行輸入著作權商品 –未經授權使用他人著作（照片、圖表、文字） –商標權的限制、著作財產權的限制（在何種範 圍內的商標或著作利用可能有合法的空間） –商品資訊或銷售活動與不公平競爭
- 10. 販售仿冒品的法律責任 • 著作權法 – 重製→第91條第1項：3年以下有期徒刑 – 意圖銷售或出租而重製→第91條第2項：6個月以上 ，5年以下有期徒刑 – 以重製於光碟之方式→第91條第3項：6個月以上， 5年以下有期徒刑，且為公訴罪 – 散布（移轉所有權）、公開陳列或持有→第91條之1 第1、2項：3年以下有期徒刑 – 公開陳列或持有侵權光碟→第91條之1第3項：6個 月以上，3年以下有期徒刑，且為公訴罪 – 公開傳輸、改作→第92條：3年以下有期徒刑
- 11. 販售仿冒品的法律責任 –侵害著作人格權→第93條：2年以下有期徒刑 –違反真品平行輸入規定→第93條：2年以下有 期徒刑 –違反防盜拷措施保護規定→第96條之1：1年 以下有期徒刑 –民事責任 • 損害賠償、侵害排除、侵害防免、回復名譽 • 如被害人不易證明其實際損害額，得請求法院依侵 害情節，在新臺幣一萬元以上一百萬元以下酌定賠 償額。如損害行為屬故意且情節重大者，賠償額得 增至新臺幣五百萬元。 • 被害人得請求由侵害人負擔費用，將判決書內容全 部或一部登載新聞紙、 雜誌
- 12. 強大的以圖搜圖—侵權無所遁形
- 15. 販售仿冒品的法律責任 • 商標法 – 第95條：未得商標權人或團體商標權人同意，為行銷目的而有下 列情形之一，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣二十萬 元以下罰金： • 一、於同一商品或服務，使用相同於註冊商標或團體商標之商 標者。 • 二、於類似之商品或服務，使用相同於註冊商標或團體商標之 商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。 • 三、於同一或類似之商品或服務，使用近似於註冊商標或團體 商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。 – 第96條：Ⅰ未得證明標章權人同意，為行銷目的而於同一或類似之 商品或服務，使用相同或近似於註冊證明標章之標章，有致相關消 費者誤認誤信之虞者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺 幣二十萬元以下罰金。Ⅱ明知有前項侵害證明標章權之虞，販賣或 意圖販賣而製造、持有、陳列附有相同或近似於他人註冊證明標章 標識之標籤、包裝容器或其他物品者，亦同。
- 16. 販售仿冒品的法律責任 – 第97條：明知他人所為之前二條商品而販賣，或意圖販賣而持有 、陳列、輸出或輸入者，處一年以下有期徒刑、拘役或科或併科 新臺幣五萬元以下罰金；透過電子媒體或網路方式為之者，亦同 。 – 民事責任：損害賠償、侵害排除、侵害防免、業務信譽賠償 • 視為侵害商標權： – 一、明知為他人著名之註冊商標，而使用相同或近似之商標， 有致減損該商標之識別性或信譽之虞者。 – 二、明知為他人著名之註冊商標，而以該著名商標中之文字作 為自己公司、商號、團體、網域或其他表彰營業主體之名稱，有 致相關消費者混淆誤認之虞或減損該商標之識別性或信譽之虞者 。 – 三、明知有第六十八條侵害商標權之虞，而製造、持有、陳列、 販賣、輸出或輸入尚未與商品或服務結合之標籤、吊牌、包 裝容器或與服務有關之物品。 • 就查獲侵害商標權商品之零售單價1500倍以下之金額。但所 查獲商品超過1500件時，以其總價定賠償金額。 • 商標權人得請求由侵害商標權者負擔費用，將侵害商標權情事 之判決書內容全部或一部登載新聞紙。
- 17. 販售仿冒品的法律責任 • 專利法 – 專利法第58條： • 發明專利權人，除本法另有規定外，專有排除他人未經其同意而 實施該發明之權。 • 物之發明之實施，指製造、為販賣之要約、販賣、使用或為上述 目的而進口該物之行為。 • 方法發明之實施，指下列各款行為： – 一、使用該方法。 – 二、使用、為販賣之要約、販賣或為上述目的而進口該方法直接製成之物。 – 沒有刑事責任，僅有民事責任 – 損害賠償、侵害排除、侵害防免、業務上信譽的損害賠 償（2013年6月新增故意侵害專利的懲罰性損害賠償， 最高可達損害額的3倍）
- 18. 仿冒表徵 • 第20條第1項：「事業就其營業所提供之商品或 服務，不得有左列行為︰ – 一、以相關事業或消費者所普遍認知之他人姓名、商 號或公司名稱、商標 、商品容器、包裝、外觀或其他 顯示他人商品之表徵，為相同或類似 之使用，致與他 人商品混淆，或販賣、運送、輸出或輸入使用該項表 徵之商品者。 – 二、以相關事業或消費者所普遍認知之他人姓名、商 號或公司名稱、標章 或其他表示他人營業、服務之表 徵，為相同或類似之使用，致與他人 營業或服務之設 施或活動混淆者。 – 三、於同一商品或同類商品，使用相同或近似於未經 註冊之外國著名商標 ，或販賣、運送、輸出或輸入 使用該項商標之商品者。」
- 21. 不印製商標就不構成侵害？ • 商標權的侵害要舉證和訴訟都很容易，但 要規避也很容易 • 當仿冒他人商品設計的案件發生時，若該 仿冒品上沒有附貼或印製商標時，就很難 構成商標權的侵害 –商品設計可以考慮透過申請新型或新式樣專利 取得專利權的保護 –商品設計若已屬特定廠商的「表徵」，仍可能 構成違反公平交易法的情形
- 22. 特殊花紋、設計可能取得商標權 • 商標法第18條：「Ⅰ商標，指任何具有識別性之 標識，得以文字、圖形、記號、顏色、立體形狀 、動態、全像圖、聲音等，或其聯合式所組成。Ⅱ 前項所稱識別性，指足以使商品或服務之相關消 費者認識為指示商品或服務來源，並得與他人之 商品或服務相區別者。」 • 若廠商的特殊花紋已因為長期經營而取得一個 「識別力」，讓消費者一看就覺得這是某廠商的 產品，即有可能取得商標權 • Burberry的經典格紋即已在部分商品類別取得商 標權，未印製Burberry的字樣，只使用該格紋， 仍可能構成商標權的侵害
- 27. 難解的真品平行輸入問題 • 著作權法第87條第1項第4款 – 未經著作財產權人同意而輸入著作原件或其重製物者， 視為侵害著作權 • 此為禁止「真品平行輸入」之規定，未經著作財產 權人同意輸入美、日遊戲軟體，雖屬正版，仍視為 侵害著作權之物 – 例外：隨行李附帶一份自用的遊戲軟體是合法的 • 降低風險方案 – 選擇國內無經銷商或代理商之著作產品 – 避免銷售影視光碟產品 – 透過上游廠商與原廠達成一定默契
- 28. 難解的真品平行輸入問題 • 商標法原則上允許真品平行輸入 – 第36條第2項：「附有註冊商標之商品，由商標權人 或經其同意之人於國內外市場上交易流通，商標權人 不得就該商品主張商標權。但為防止商品流通於市場 後，發生變質、受損，或有其他正當事由者，不在此 限。」 • 專利法允許真品平行輸入 – 第59條第1項第6款：「專利權人所製造或經其同意 製造之專利物販賣後，使用或再販賣該物者。上述製 造、販賣，不以國內為限。」 • 代理商所提供的中文說明書或其他資料， 不要任意複製提供予消費者
- 29. 搶註商標的問題
- 31. 商品資訊頁面應注意事項 • 原廠照片、影像、圖文等未必沒有問題 –販賣原廠商品未必代表可未經授權利用原廠網 站或行銷文件之圖文等資訊 –若由經銷商、貿易商提供之各類資訊內容，應 保留往來憑證或要求聲明可供銷售使用 • 原則應假定照片、影像、圖文等訊息為受 著作權法保護的著作，最安全的方式，是 自行拍攝相關商品的照片，原廠資訊則可 以連結方式處理
- 32. 商品資訊頁面應注意事項 • 商標普通使用 – 商標法第36條第1項第1款：「下列情形，不受他人 商標權之效力所拘束：以符合商業交易習慣之誠實信用 方法，表示自己之姓名、名稱，或其商品或服務之名稱 、形狀、品質、性質、特性、用途、產地或其他有關商 品或服務本身之說明，非作為商標使用者。」 – 台灣高等法院96年度上易字第597號判決摘錄：「… 惟按判斷是否符合商標法第三十條第一項第一款之「善 意」要件，考諸商標法為保障商標權及消費者利益，維 護市場公平競爭，促進工商企業正常發展之立法目的， 除視使用人是否知悉他人尚未申請註冊商標之存在以外 ，尚應視使用人於使用時是否意圖影射他人商標之信譽 ，而致影響公平競爭秩序為斷，以保護善意創用之使用 人。」
- 35. 虛偽不實或引人錯誤 • 公平交易法第21條： – 事業不得在商品或其廣告上，或以其他使公眾得知之 方法，對於商品之價 格、數量、品質、內容、製造方 法、製造日期、有效期限、使用方法、用 途、原產地 、製造者、製造地、加工者、加工地等，為虛偽不實 或引人錯 誤之表示或表徵。 – 事業對於載有前項虛偽不實或引人錯誤表示之商品， 不得販賣、運送、輸出或輸入。 – 前二項規定於事業之服務準用之。 – 廣告代理業在明知或可得知情形下，仍製作或設計有 引人錯誤之廣告，與廣告主負連帶損害賠償責任。廣 告媒體業在明知或可得知其所傳播或刊載 之廣告有引 人錯誤之虞，仍予傳播或刊載，亦與廣告主負連帶損 害賠償責 任。 」
- 36. 智慧財產權侵權通知處理 • 確認是否確有來函指涉侵權相關情事 – 與商品提供者聯繫及轉知 – 若為自己的產品，須自行或委外進行初步評估 – 產品是否先行下架，以避免損害擴大 • 確認主張權利之人是否擁有該等權利 – 在著作上標明姓名之人推定其有著作權 – 商標、專利權則可查詢相關檢索系統 • 確認利用他人智慧財產權行為是否符合各法律有 關權利限制（合理使用）規定 – 權利限制（合理使用）之抗辯均有其風險 • 主動進行初步處理狀況通知、和解、授權聯繫或 被動進行訴訟 • 對應負最終責任之人進行損害賠償的追索
- 37. 如何降低智慧財產權風險？ • 交易對象的選擇 –境內優於境外 –法人優於個人 –長期優於一次性交易 • 交易標的的選擇 –避免銷售自己不熟悉的商品 –排除明顯侵害智慧財產權的商品 –真品平行輸入商品宜避開受著作權保護之商品
- 38. 如何降低智慧財產權風險？ • 契約及合法交易憑證 –簽署買賣、經銷、代理等契約，記得要加上智 慧財產權的擔保條款，諸如：賣方聲明並保證 商品未侵害任何第三人之智慧財產權，如有違 反前述聲明，願自負其責，並賠償買方之損害 等語 –如果只透過訂單往來，亦可以在訂單的附註上 加上一些擔保的文字 –發票上應有記載品項在舉證上較為有利，若是 只寫商品一批，就很難直接對應到特定商品 –要求在送貨單上記載詳細品名等
- 39. 如何降低智慧財產權風險？ • 建立自己的商標識別 –以自己的品牌為主，輔以所銷售商品的品牌的 使用，較容易構成善意合理使用 • 商品資訊所需圖文等儘可能自行製作 –誤用他人著作風險高，透過網路易追查，從事 網路交易時宜考量成本，善用網路連結 • 平行輸入宜選擇風險較低之商品類別 • 購入仿冒品進行銷售，無法以不知情免去 刑責，光碟類產品屬公訴罪，尤應避免
- 40. THE END 益思科技法律事務所 台北市忠孝東路四段290號8樓 02-27723152 高雄所 高雄市四維三路6號17樓A2 07-335-7331